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原创 2024-06-13 22:54·红星新闻
因被指无证倒卖香烟，甘肃天水男子阮双全于2024年3月被天水市麦积区人民法院一审以非法经营罪判处有期徒刑五年。
一审宣判后，阮双全提出上诉。在本案二审期间，阮双全委托律师提起行政诉讼，请求法院撤销被告天水市麦积区烟草专卖局（下称麦积区烟草局）收回并注销阮双全《烟草专卖零售许可证》的行政行为。
6月11日，秦州区人民法院开庭审理了这起案件，红星新闻现场旁听了此案。
6月11日，秦州区法院审理了这起行政案件
庭审中，阮双全代理律师出示多份经过公证的视频、视频截图、照片和律师询问笔录等，认为麦积区烟草局在今年5月底6月初张贴三年前本应送达的《收回烟草专卖零售许可证通知书》。三年前该通知书送达与否，是阮双全是否构成非法经营罪的关键。
麦积区烟草局出庭人员在庭审中表示，麦积区烟草局之所以会再次张贴通知书，是因为三年前确实进行了送达，但由于工作人员责任心不强导致送达照片丢失，此次张贴是补正行为。不过，麦积区烟草局在庭审中承认，此次补正没有任何法律依据，此举欠妥，向审判长和原告致歉，同时会按照单位相关规定处理工作人员。
虽然麦积区烟草局表示送达有瑕疵，补正行为欠妥，但认为该行政行为合法有效，程序合法。
目前，该行政诉讼案尚未宣判。
被告人提起行政诉讼
称专卖许可证被收回时本人未收到通知
阮双全居住于天水市麦积区甘泉镇八槐村，曾以批发日用百货为生。
根据公众号“麦积公安”的消息，2023年7月13日，在麦积镇某村，阮双全因涉嫌非法倒卖烟草被天水市公安局麦积分局巡警大队和治安大队联合开展工作时抓获。在查处现场，民警要求阮双全出示合法售卖烟草的相关手续，其支吾不言，无法提供烟草专卖的合法有效证明。经现场清点，共计各类品牌卷烟500余条。
阮双全被抓获 图据公众号“麦积公安”
此后，阮双全因涉嫌非法经营罪被公诉至麦积区人民法院。2024年3月5日，麦积区人民法院作出一审判决，认为阮双全违反烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，以非法经营罪判处阮双全有期徒刑五年。
一审宣判后，阮双全提出上诉，其认为，麦积区烟草局收回和注销其《烟草专卖零售许可证》的行为，未依法向其送达，且未依法告知其享有听证权利，该行政行为无效，其不构成非法经营罪。
本案二审期间，阮双全委托律师提起行政诉讼，请求法院撤销被告麦积区烟草局收回并注销阮双全《烟草专卖零售许可证》的行政行为。
麦积区烟草专卖局
该行政起诉状中提到，2013年12月24日，阮双全取得麦积区烟草局颁发的《烟草专卖零售许可证》，有效期自2014年1月1日起至2018年12月31日止，期满后延至2023年11月7日。该证件至今在阮双全家中。在阮双全涉及刑案中，辩护律师在审查起诉阶段查阅该案卷宗得知，烟草局于2021年3月24日注销《烟草专卖零售许可证》。此后经司法机关调取，阮双全方得知，天水市烟草专卖局曾在2021年2月3日《天水晚报》发布公告，称包括其在内的106户卷烟经营户擅自停、歇业，自公告之日起一个月内仍未办理相关手续，将依法注销烟草专卖零售许可证。
起诉状提到，根据《烟草专卖许可证管理办法》等有关规定，发证机关收回烟草专卖许可证时，应制作《收回烟草专卖许可证通知书》；无法收回的，应当予以公告。但是阮双全在住址、手机号均未发生变化情况下，至今未收到《收回烟草专卖许可证通知书》，烟草局也未在《天水晚报》公告期满一个月后对该通知书进行送达，剥夺原告及时申请行政复议、提起行政诉讼的权利。烟草局注销《烟草专卖零售许可证》，实质属于撤销行政许可，但烟草局没有书面告知阮双全享有陈述权、申辩权，违反《中华人民共和国行政许可法》等法律有关规定。本案至今仍在诉讼时效内。阮双全方认为，该行政行为程序严重违法，请求法院予以撤销。
店铺监控拍下
烟草局工作人员补贴通知画面
庭审中，阮双全律师当庭出示多份经过公证的视频、视频截图等证据，认为麦积区烟草局涉嫌伪造三年前本应送达的《收回烟草专卖零售许可证通知书》的送达过程。
阮双全律师出示证据表示，烟草局工作人员今年5月29日、31日清晨6时许，多次前往阮双全原经营地址伪造2021年3月4日的送达过程。之后，烟草局工作人员于今年6月2日凌晨1点零7分左右撕毁“恭喜发财”春联横批。
律师出示某母婴店（原阮双全注册经营地址，2019年阮双全因病治疗且租房到期后，别人开设某母婴店）监控视频软件导出的今年5月29日、31日的监控视频画面截图，证明烟草局工作人员于2024年5月29日、31日清晨6时许，多次前往阮双全原经营地址张贴《收回烟草专卖许可证通知书》及送达回证，拍照后撕下，伪造2021年3月4日的送达过程。其中，烟草局工作人员今年5月31日凌晨6时左右拍摄的照片，系烟草局方提供的卷内送达照片。
阮双全经营原址已经改为母婴店
律师出示的对某母婴店店主的询问笔录显示，表示其每年均更换店铺对联，“恭喜发财”春联横批系其2024年大年三十贴的，不是2021年3月4日之前贴的。
此外，律师出示母婴店监控视频文件，显示证明执法人员于今年6月2日凌晨1点零7分左右，再次前往原告原经营地址，撕毁“恭喜发财”春联横批。
春联被撕毁的视频截图
烟草局当庭致歉
认为曾下发整顿通知，其行政行为有效
庭审中，对于律师出示证据，麦积区烟草局出庭人员表示，视频中作出所指行为的系烟草局工作人员白某和宋某。之所以补拍照片，是因当时下发文书时，无法联系到阮双全，在门上粘贴文书并拍摄照片。工作人员回来后未及时将照片保留，因两人工作责任心不强，导致照片丢失没能入卷。后在向法院提供证据过程中，工作人员发现送达回证中没有送达照片。因为怕出问题，两人擅自做主，在阮双全店铺原址（即某母婴店）补拍照片。补拍照片后，两人把照片入卷并提交给法院，后两人感觉自己行为不妥，经商量，汇报给了单位领导，单位领导对两人提出了批评。因材料已提交至法院，无法撤回，因此向审判长、原告表达歉意，同时也会对两名工作人员按单位相关规定进行处理。
麦积区烟草局出庭人员还表示，2021年3月4日确实进行送达但丢失，这次补拍照片是补正。
监控视频截图
该出庭人员还提出，阮双全2019年5月停止经营，日用百货变成母婴店，停止经营后未提出申请。半年后烟草局下发暂时整顿通知书，发出后阮双全未主张过任何权利、手续，此后在2021年3月收回烟草许可证。虽送达有瑕疵，但该行政行为合法有效，程序合法。
对此，阮双全律师则表示，停业整顿发生于2019年5月，为期半年，在当年就结束了，与收回许可证没有关系，是两个不同的行政行为。停业整顿后，如不整改，导致的是取消从业资格，而非收回许可证。取消资格属行政处罚，需告知享有听证权利，需听取陈述申辩。烟草局没有提供证据证明该决定送达。
焦点：
提起行政诉讼是否已超起诉期限？
麦积区烟草局出庭人员提到，根据行政诉讼法，公民、法人或者其他组织应当自知道或应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。本案中，阮双全在刑事侦查讯问过程中曾多次明确表示没有烟草专卖零售许可证，在2023年8月18日的第四次笔录中阮双全在回答烟草证何时吊销时表示“好像是2020年左右，具体记不清楚了”。可确定阮双全知道作出行政行为时间已超六个月，超过起诉期限。
针对诉讼期限问题，阮双全律师庭审中表示，收回通知书没送达，阮双全不知道该行政行为。阮双全烟草证是被注销不是吊销，且未经过生效判决确认，不能作为证据。即使根据笔录，也没体现告知过起诉期限。载明起诉期限和内容的，是收回许可通知书，但该证据律师是今年5月31日才在烟草局提交的证据中看到。
据悉，阮双全所涉非法经营罪，已于5月初二审开庭审理。行政诉讼案庭审结束后，阮双全律师向负责阮双全刑事案件二审的天水市中院法官提交行政案件审理的相关证据。阮双全律师认为，根据最高法公报案例和各地生效判决，在类似案件，刑事审判必须审查行政行为合法性，麦积区烟草局做出的行政行为未送达当事人，且未依法告知其有听证权利，不发生法律效力，阮双全不构成非法经营罪，其只在本行政区域倒卖，可进行行政处罚，但不构成犯罪。
针对此案，红星新闻联系了秦州区人民法院，其工作人员表示向领导请示后回复，但截至发稿时未回复。
红星新闻向麦积区烟草局提出采访请求，有工作人员表示，希望采访的对象都不在局里，不方便电话采访。天水市中院则表示，案件正在审理，不方
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